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投資意向協議書的法律效力篇一

在諸多相關報刊中，我們經常可以看到成批的企業被吊銷營業執照的公告，而在司法實踐中，面對被吊銷營業執照企業的訴訟程序處理以及債權債務清理，更是十分棘手的法律難題。在我國，吊銷營業執照被如此普遍地加以運用，以至于原本不很規范的市場秩序由此平添了諸多混亂，同時也給訴訟秩序帶來了不應有的干擾。究其緣由，不僅在于吊銷營業執照制度內容的不合理，更主要在于吊銷營業執照所引發的法律效力未加明確。

一、案例提示

案例一：1998年6月，甲貿易有限公司因購買乙實業有限公司一批摩托羅拉手機，欠下貨款200萬元，久拖不還，乙公司遂于1999年8月向法院起訴。法院受理后經調查發現，甲公司已因連續二年沒有年檢而被工商登記部門于1999年7月依法吊銷了營業執照，即以被告主體已不存在為由依法駁回乙公司的訴訟請求。乙公司經調查證實，甲公司確已被吊銷營業執照，并且該公司不存在上級主管機關，在經營期間也不存在抽逃注冊資金的行為，同時又進一步發現，甲公司被吊銷營業執照后，其股東在公司沒有進行清算的情況下，私分了公司的全部財產。

案例二：被告乙公司與某銀行簽訂一借款合同，原告甲廠為乙公司提供了保證，后因乙公司到期未償還借款，某銀行即從保證人甲廠帳戶扣劃走借款本息共334，000余元。1996年4月，甲廠與乙公司就該筆扣款達成借款合同和還款計劃，乙公司只履行了部分還款義務，仍欠275，000余元。1999年3月，甲廠以乙公司為被告提起訴訟。1999年6月11日一審開庭時，乙公司雖出庭應訴，但舉證其于1999年6月8日收到吊銷營業執照的處罰決定書，并表示其不申請復議。此后，甲廠請求追加乙公司股東為被告，請求法院對乙公司組織清算。一審法院認為：乙公司已被吊銷營 1

業執照，本案已無明確被告，故于1999年6月29日裁定駁回甲廠起訴。甲廠不服，提出上訴。二審法院認為：甲廠作為債權人訴至法院，請求法院組織清算，缺乏法律依據，鑒于審判實踐中涉及到有限責任公司為債務人而被工商行政管理局吊銷營業執照后，沒有明確債務承擔者，且無部門組織清算，股東又不管，一審駁回起訴的，二審雖可維持，但債權人的利益無法保護，為妥善解決此類問題，故報請最高人民法院給予答復。

由于至今仍未就吊銷營業執照的法律效力加以明確，以上較為隨意而又缺乏對公司債權人利益保護力度的訴訟處理模式，一直不能得到有效改觀。

二、營業執照的法律意義

為了正確把握吊銷營業執照的法律效力，不妨先行就營業執照的法律意義進行簡要的探討。眾所周知，營業執照的產生與公司設立制度的發展密不可分。在公司設立采取放任主義的中世紀自由貿易時代，公司憑當事人自由決定而設立，法律不加干涉，此時顯然沒有營業執照的立足空間。當公司設立進入特許主義乃至核準主義年代時，公司若未能獲得特許令狀或者是核準文件，則難以有效成立，故特許令狀或者核準文件成為公司有效成立的唯一合法憑證。而當公司設立進入準則主義乃至嚴格準則主義時代時，符合法律條件的公司、合伙以及其它各類企業，凡經登記注冊，即可有效設立，并可以獲得營業執照或者其它類似的注冊證書。所以說，營業執照乃現代企業自由注冊制度的附隨產物，這一點不容置疑。那么，營業執照(或類似證書)究竟有何具體的法律意義?就世界范圍而言，主要有兩種模式：

其一，為企業成立之要件。即營業執照的簽發乃企業得以成立的必不可缺的條件。賦予營業執照這一意義的法律并不普遍，事實上也只是在我國相關的企業法規以及臺灣地區公司法律中才得以體現。如我國《公司法》第27條、第95條分別規定：公司營業執照簽發日期，為有限責任公司以及股份有限公司的成立日期;再如我國《合伙企業法》第17條、《個人獨資企業法》第13條也分

別規定：營業執照的簽發日期，為合伙企業及個人獨資企業的成立日期;更為清楚的規定在我國《企業法人登記管理條例》第16條以及《公司登記管理條例》第22條中也得到體現。前者規定：申請企業法人開業登記的單位，經登記主管機關核準登記注冊，領取《企業法人營業執照》后，企業即告成立;后者規定：經公司登記機關核準設立登記并發給《企業法人營業執照》，公司即告成立。我國以上公司企業法律的規定，與臺灣地區公司法如出一轍。臺灣地區《公司法》第6條規定：公司非在中央主管機關登記并發給執照后，不得成立①。諸如此類的規定表明，公司或者企業的成立，不僅要經過設立登記，更要獲得相應的營業執照，否則，公司或企業難以成立。如此，營業執照顯然被賦予了公司企業設立要件的法律意義。

其二，為企業獲準注冊的憑證。即營業執照僅具有證明企業獲準注冊的證據效力，凡擁有營業執照的企業即可以證明該企業經過注冊，但企業的成立并不以頒發或者擁有營業執照為條件。如美國，一家公司是否設立，僅是以該公司的組織章程是否獲得州務秘書歸檔認可為標志，至于營業執照或者注冊證書之類，則可由人們于公司成立之時或成立之后自由決定是否申請。美國《統一有限責任公司法》第208條第2款規定：任何人皆可以要求[州務秘書]提供一份公司的成立證書

(certificate of incorporation)，而由州務秘書簽發的成立證書則可以被信賴為公司于本州存在的最終證據②。盡管美國有的州頒發注冊證書或執照(charter)作為注冊的憑證，但有的州則是由州務卿在公司注冊文件的副本上蓋章后退回，或是僅以州政府的收據為注冊的憑證③。再如法國《商事公司法》第5條規定：商事公司自在商業和公司注冊簿登記之日起享有法人資格④。大陸法系多數國家的公司法律相關規定皆與此實質相同，皆不以營業執照或注冊證書作為公司成立的要件。在前述臺灣地區公司法的前身，即1929年第一部中華民國公司法中，其中第五條的規定也是：公司非在本店所在地主管官署登記后，不得成立⑤。該條除以設立登記為公司成立要件外，顯然也沒有將營業執照的頒發作為公司成立的共同要件。事實上，現代絕大多數國家的公司企業法律，雖然普遍要求公司企業應經注冊登記方可設立，但同時又以營業執照的頒發作為企業成立共同要件的，極其少見。

三、我國吊銷營業執照制度的基本內容

由于我國以營業執照為企業成立要件之一，故營業執照與企業的存續密切相關。幾乎所有對企業的監督管理，無不與營業執照有關，營業執照實際成為對企業進行工商管理的核心與基點所在。吊銷營業執照制度，便能最為集中地代表我國對企業的工商管理理念。具體而言，我國吊銷營業執照制度主要有以下方面內容：

1、吊銷營業執照的類型。由于我國營業執照總體上分為《企業法人營業執照》與非法人性質的《營業執照》兩種，故吊銷營業執照亦可相應分為“吊銷企業法人營業執照”與“吊銷營業執照”兩大類。前者主要是針對獲得法人資格的公司及各類企業，后者適用于個人獨資、合伙、分支機構等。除以上兩類劃分方法外，還可依據所適用的法律法規或者企業形態的不同，將吊銷營業執照分為“吊銷個人獨資企業執照、吊銷合伙企業執照、吊銷公司執照、吊銷其它企業執照”四大類。因為，在我國的《個人獨資企業法》、《合伙企業法》、《公司法》以及《企業法人登記管理條例》中，皆有關于吊銷營業執照的具體規定。就其中的“吊銷其它企業執照”而言，便是依據《企業法人登記管理條例》的規定，將吊銷全民所有制企業、集體所有制企業、聯營企業、三資企業的執照均涵蓋在內。由于我國公司企業形態的復雜多樣性，以及營業執照與每一類具體企業形態相對應的特性，我們也完全可以說，有多少種企業，便有多少種吊銷營業執照。

2、吊銷營業執照的理由。不同類型的吊銷營業執照，可有不同的吊銷理由。依我國《公司登記管理條例》所列舉的吊銷理由為主線，結合《個人獨資企業登記管理辦法》、《合伙企業登記管理辦法》、《企業法人登記管理條例》以及相關法律法規等，我國吊銷營業執照的理由可歸納為以下主要方面：

(1)虛假注冊。即以各類虛假文件(含虛假注冊資本證明等)騙取注冊的情形。這幾乎是所有的吊銷營業執照類型所共同采用的理由。無論是個人獨資企業、合伙企業、公司以及其它各類企業，凡以虛假注冊或者欺騙手段騙取營業執照，并情節嚴重時，皆有可能被吊銷營業執照。

(2)無故不開業或者停業。《公司法》第225條、《公司登記管理條例》第62條皆規定：公司成立后無正當理由超過6個月未開業的，或者開業后自行停業連續6個月以上的，由公司登記機關吊銷營業執照。除《合伙企業登記管理辦法》未將此納入外，《個人獨資企業登記管理辦法》、《企業法人登記管理條例》皆將此明文規定為吊銷營業執照的事由。

(3)不申請注銷。即已經破產或者解散清算結束后卻不辦理注銷登記的，對此名存實亡的企業，可以吊銷其營業執照。除《個人獨資企業登記管理辦法》未就此規定外，其它企業登記規定皆允許以此作為吊銷營業執照之由。

(4)逃避年檢。企業年檢制度，意在審視企業經營狀況并就此備案公示，這是國家管理企業并維持企業經營秩序的必要手段，多數國家的企業法律皆有類似的制度。企業若是以虛假手段通過年檢或者干脆不參加年檢，將有可能受到吊銷營業執照的處罰。除《個人獨資企業登記管理辦法》外，其它企業登記規定皆以此作為吊銷營業執照之由。實踐掌握的標準是，當一企業連續兩年未參加年檢時，即可以被吊銷其營業執照。

(5)濫用執照。執照頒發的對象是特定的，執照上面的內容亦是經過特定審視而特別加以記載的，且執照本身原則上不得作為謀利的手段，任何偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照的行為，皆實質破壞執照頒發的秩序，皆有可能引發營業執照之吊銷。這一點，幾乎所有的企業登記管理規定皆作了規定。

(6)非法經營。具體又可分為兩類情形：一為超越經營范圍的越權經營，這在《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》中均有規定;二為違反各類法律法規的經營，以此作為吊銷營

業執照的理由，在多部法律法規中皆有各不相同的規定，因為具體非法經營的情形顯然是各不相同的。如我國《產品質量法》第49—53條以及第56條便規定了可以吊銷營業執照的6種非法經營情形;《消費者權益保護法》第51條也明確規定了9種可以吊銷營業執照的情形。此外，《環境保護法》、《反不正當競爭法》、《價格法》等法律中皆包含有因非法經營而吊銷營業執照的具體規定。從以上簡要列舉可以看出，我國吊銷營業執照的理由確實相當寬泛，而且性質各不相同，這不僅造成我國現實之中吊銷營業執照的濫用，而且使得關于吊銷營業執照法律效力的爭論更加激烈。

3、吊銷營業執照的實施機關。正如營業執照的頒發專屬于企業登記部門一樣，吊銷營業執照的實施也只能由企業登記部門進行，在我國即為工商行政管理部門。具體而言，依照2001年4月19日，國家工商行政管理總局《關于公司登記機關是否有權對非本機關登記注冊的公司違反登記管理規定的行為實施行政處罰問題的答復》中規定：“對公司違反登記管理規定實施吊銷營業執照行政處罰的，應由原公司登記機關作出”。這即表明，只有原登記企業的工商行政管理部門才有權對該企業行使吊銷營業執照的權力，除此，任何其它部門皆無權吊銷企業營業執照。盡管各有關部門有權查處企業非法經營的行為，如質量技術監督部門對違反質量監管企業的查處、公安機關對賭博娛樂企業的查處、以及環保部門對污染企業的查處等，但這些部門皆不可以直接行使吊銷營業執照的權力，在他們的建議下，吊銷營業執照決定的下發權，最終只能由企業原工商登記機關集中行使。

4、吊銷營業執照的實施程序。依照我國《行政處罰法》第八條所列舉的行政處罰的種類規定，其中第5項明確將吊銷執照(其中當然也包括吊銷營業執照)納入行政處罰范疇。依照該法的有關規定，作出吊銷營業執照的機關，除依法可以對相關企業進行必要的調查或者檢查外，最為主要的是，應于下發吊銷營業執照的《行政處罰決定》之前，告知當事人有要求舉行聽證的權利，當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證，只有在聽證結束后，方可最終作出處罰決定。依照我國《行政復

投資意向協議書的法律效力篇二

旅游優惠協議書

編號：________

甲方：_________________

乙方：_________________

一、國際機票專屬優惠

甲方購買國際機票、即贈送_________元全程飛安險。(一般旅行社并無此項優惠保險)

二、國內旅游專屬優惠

乙方為甲方辦理履約保險_________元及責任保險_________元附加醫療_________元。(一般旅行社僅為旅客辦理履約保險_______元及責任保險_________元附加醫療_________元)

三、國外旅游專屬優惠：

甲方組團人數達_________人(含)以上、委托乙方所辦理之旅游團體：

a.乙方為甲方辦理履約保險_________元及責任保險_________元附加醫療_________元。(一般旅行社僅為旅客辦理履約保險_____元及責任保險_________元附加醫療_________元)

b.致贈國際電話卡一張。(一般旅行社并無此項優惠)

甲方參加旅行團體之人數未達_________人、報名參加乙方或其他旅行社所組之旅游團體、即贈送_________元全程飛安險。(一般旅行社并無此項優惠保險)

四、本合約之甲方須提供證明為其身份證明文件影本。

五、本合約依政府司法機關之相關法令訂定、一式兩份、并由甲、乙雙方各執行一份為憑。并以誠信為最高處理原則、上述之各條款甲、乙雙方共同遵守。如有未盡事宜，由各方協商，另訂補充條款。

甲方(蓋章)：_________

代表人(簽字)：_______

_________年____月____日

乙方(簽字)：_________

電話：_________________

住址：__________________________年____月____日

投資意向協議書的法律效力篇三

履行和解協議的法律效力

楊正明 李桂模

對履行和解由于現行法律沒有規定，是否具有法律效力還有待明確

筆者認為，應當賦予履行和解協議中止執行時效的效力

履行和解是指，訴訟當事人在法院裁判后不自動履行或申請強制執行判決或調解確定的義務，而另行協商達成新的協議。如：a公司借給b公司50萬元，b公司未按期歸還，后停業。a公司將b公司及其四名股東、擔保人訴至法院。法院一審判決四名股東負責清理b公司財產，并以b公司財產返還a公司借款50萬元及利息;擔保人對該債務承擔連帶責任。一審宣判后13天，a公司與擔保人又自行簽訂了一份《還款協議書》，約定由擔保人分三期償還50萬元及利息，擔保人以兩套房子作抵押擔保，但雙方未辦理抵押登記。期滿后，擔保人僅還款9萬元，尚欠41萬元。a公司向法院起訴，請求法院判令擔保人還清欠款41萬元及利息。又如:a衛生局與b公司合作建設工程，b公司拖欠a衛生局70萬元款項，a衛生局將b公司訴至法院。雙方經法院調解達成協議：b公司于調解書送達之日起6個月內還清a衛生局70萬元欠款，逾期還款加倍支付遲延履行期間的銀行利息。調解書生效后，b公司未按時履行，a衛生局也未在法定執行期限內申請執行，并與b公司另行簽訂《還款協議書》，約定還款期限延長一年。延長期限屆滿后，b公司再次違約，a衛生局向法院起訴，要求b公司按照《還款協議書》的約定還清70萬元欠款，并支付利息。

當事人之間的履行和解，既非發生在訴訟程序，也非發生在執行程序，而是發生在訴訟程序之外，目的是變更或消滅法院判決或調解(生效或未生效)確定的民事權利義務關系，這是司法實踐中出現的一種和解形式的新類型。

首先，它不同于訴訟中的和解。訴訟中的和解發生在訴訟過程中，目的是避免法院作出判決;訴訟中的和解是一種審理方式，法院對當事人的和解協議制作調解書予以法律確認。雙方當事人簽收調解書，和解協議即發生法律效力。而履行和解發生在訴訟程序(一審或二審)終結之后，目的是以新協議約定的內容和方式，替代、變通判決或調解的履行。

其次，它不同于訴訟外和解。訴訟外和解包括自行和解和人民調解組織主持的和解，兩者都是在糾紛發生后，未進入訴訟程序之前達成的和解(調解)協議。自行和解是當事人對民事權利的私力救濟。人民調解組織主持的和解屬于社會救濟，帶有司法救濟的某些屬性。履行和解發生在訴訟程序終結之后，其性質接近于訴訟外和解。自行和解和人民調解組織主持的和解，都是當事人對自己的民事權利義務關系的變更，都具有法律上的意義，和解協議是民事合同，具有法律拘束力。而履行和解由于現行法律沒有規定，是否具有法律效力還有待明確。

再次，它也不同于執行和解。執行和解是當事人在法律文書發生法律效力，執行程序啟動之后，當事人自行和解，達成變更執行文書內容的協議。執行和解的性質，是由執行程序性質決定的。有人認為執行程序是訴訟程序的延伸，從這個意義來說，執行和解是一種訴訟中的和解。也有人認為，執行程序是一種獨立的非訴訟程序。從這個意義來說，執行和解屬于訴訟外和解。依后一種意見，執行和解與履行和解性質相近。執行程序的啟動，以法律文書具有執行力為前提，法院不得對當事人進行調解，并且對當事人的和解協議只記入筆錄，不另行制作調解書或裁定書，不進行法律確認，以維護執行文書的權威。執行和解純粹是當事人的自行和解，和解協議既不具有民事合同的效力，更沒有強制執行的效力。我國民事訴訟法第二百一十一條明確規定：“一方當事人不履行和解協議的，人民法院可以根據對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執行。”而履行和解協議是否具有法律效力，具有何種法律效力沒有法律規定。履行和解是否屬于訴訟當事人的訴訟權利?是否屬于民事訴訟法規定的“當事人有權進行和解”的范圍?一方當事人不履行和解協議，對方當事人可以采取何種救濟辦法?要解決這些問題，關鍵是確定履行和解協議是否具有法律效力、具有何種法律效力，即是否允許當事人以和解協議變更或終止法院裁判的內容。對此，可能有三種選擇：一是賦予履行和解協議強制執行的效力。協議可變更裁判文書確定的民事權利義務關系，具有可執行性;二是賦予履行和解協議民事合同的效力。當事人一方不履行協議，另一方有權起訴，追究其違約責任;三是賦予履行和解協議中止執行時效的效力。一方不履行協議，對方申請執行的，執行期限自履行期限屆滿之日起繼續計算。筆者認為第三種選擇較為恰當。理由是：

(一)賦予履行和解協議強制執行效力，允許當事人以和解協議隨意變更裁判文書確定的權利義務關系，既有損司法權威，也不利于保護當事人的民事權利。因為履行和解協議的訂立，可能存在意思表示不真實或者損害他人利益、社會公共利益的情形，當事人有尋求司法救濟的權利。

(二)賦予履行和解協議民事合同的效力，允許當事人在法院裁判后另行起訴，有利于維護債權人權益，但也存在難以解決的弊端。

一是有違一事不再理原則。一事不再理，是指已經判決確定民事權利或法律關系的訴訟，當事人程序意義上的訴權即消滅，當事人不得以同一訴訟標的再重復起訴。訴訟標的是原告通過訴訟程序向被告提出的訴訟請求。履行和解協議，是當事人對判決確定的權利義務關系的變更，是新的民事合同關系，其性質、內容、主體可能有所改變(如侵權之債轉變為合同之債、實體權利義務增減、主體增減)，只要其訴訟請求沒有實質改變(履行義務期限變化、個別權利放棄不構成實質改變)，訴訟標的仍然相同，當事人不得重復起訴。

二是有損法院判決的權威，浪費司法資源。判決一旦宣告，即具有穩定性，對法院具有拘束力，不得隨意撤銷、變更。判決宣告后，尚未發生法律效力的，雖然對當事人沒有拘束力，但判決具有確定力(形式上的確定力)，當事人不能以通常聲明不服的方法主張撤銷或變更，只能按法定程序提起上訴，請求撤銷或變更;已經發生法律效力的，判決已經處理過的事項，在將來其他訴訟(后訴)中，法院所作判決的內容受前訴判決內容的約束。判決的此種效力，即判決的既判力(實體上的確定力)。而判決的內容通過強制執行途徑實現的效力，稱為執行力。可見，法院判決的效力具有時間性、層次性。無論履行和解協議在判決生效前抑或在生效后達成，如果允許其具有(以民事合同)改變判決的效力，都有損判決的確定力、既判力和執行力，有損法院判決的權威，浪費司法資源。

綜上所述，筆者認為，應當賦予履行和解協議中止執行時效的效力。這既有利于維護司法權威，也有利于維護當事人的合法權益。但目前訴訟法理論通說認為，申請執行期間是不變期間(除斥期間)，不存在時效中止和延長問題，在民事訴訟法修改時應作靈活性規定。履行和解是訴訟實踐中的客觀現象，具有一

定的合理性(有的當事人在協議中延長履行期限并超過執行時效，誘使對方陷入陷阱)，為保護當事人的合法權益，不應把當事人擋在強制執行的門檻之外。

投資意向協議書的法律效力篇四

轉租協議書匯總

根據《中華人民共和國合同法》的規定，甲、乙雙方在平等、自愿、公平和誠實信用的基礎上，經協商一致，就乙方承租甲方所擁有的商鋪事宜，訂立本合......以下是轉租協議相關知識的匯總，僅供參考。

◇轉租協議

甲方：(以下簡稱甲方)

乙方：(以下簡稱乙方)

甲方因暫時無法自行經營，將其承租的 小商品市場 號門面房轉租給乙方，雙方經協商達下如下協議：

1、甲方將其承租的 小商品市場 號門面房轉租給乙方;

2、乙方每月向甲方支付房租人民幣550元(僅為房租，不包括水電費、管理費等其它費用)，甲方每月25日收取下一月房租;

3、乙方須向甲方支付押金人民幣1000元，如乙方未存在違約行為，協議終止時甲方無息退回押金;

4、如協議期間管理方提高房租，甲方也將相應提高房租;

5、乙方不得改變房屋結構;

6、乙方不得將房屋轉租他人;

7、甲方對乙方的經營行為不承擔任何責任;

8、協議有效期一年(自2004年11月1日起至2005年10月30日止)，協議期滿后，在同等條件下乙方有優先續約權;

9、甲、乙雙方任何一方如要提前中止協議，須提前15天告知對方;

10、協議期間如遇房屋拆遷等人力無法抗拒之因素導致協議無法繼續執行，則協議自動中止。本協議一式兩份，雙方各執一份。

甲方： 乙方：

投資意向協議書的法律效力篇五

我的投資協議書有法律效力嗎

我(甲方)投資了一個建筑公司項目(即乙方)，請幫我看看，不知道有沒有法律效力，除了上面寫的還應該注意哪些問題呢?急！!謝謝啦!

投 資 協 議

甲 方 ：

乙 方 ：

為共同發展，甲方計劃對乙方經營的______________房地產開

發項目進行投資，為明確責任，雙方協商一致，訂立如下協議條款：

一、投資：甲方對乙方項目投資額的______________人民幣(因

項目需要，雙方協商一致可增，減投資額度)，投資期限以項目全部結算完畢為準。

二、分紅：按照項目完畢后決算的財務實際情況，以項目總投資額按比例分紅。

三、撤資：甲方如需中途撤資，可提前一個月通知乙方，雙方協

商一致后可作撤資處理，乙方投資期間的分紅，等項目經營完畢后，再行結算。

四、共同責任：甲乙雙方本著平等自愿、互惠互利原則共同經營

投資項目，在項目經營過程中共同承擔責任和義務，風險共擔，利益分成。

五、未盡事宜，雙方另行協商解決，本協議一式三份，甲、乙雙方及擔保人各執一份，簽字后生效。

甲 方：

乙 方：

擔保人：

年 月 日